Наиболее полную и адекватную информацию о работе кредитной организации можно получить, лишь объединив в одно целое данные всех структурных подразделений: бухгалтерии, финансового и правового департамента, службы по работе с персоналом, операционистов, кассиров, менеджеров и т.д. и т.п.. И если раньше нормальная работа банка обеспечивалась взаимодействием внутри ограниченной цепочки служб – «бухгалтерия – юридическая служба – руководство», то теперь с развитием информационных технологий появилась реальная возможность упорядочить процесс управления кредитной организацией и вывести ее на более высокий уровень.
С этой задачей еще на заре становления IT – бизнеса были призваны справляться информационные системы, основной функцией которых было свод финансовых показателей в отчетные документы. Работали, как правило, в таких системах работники бухгалтерии.
Однако развитие экономических отношений у нас в стране подвигло руководство крупных компаний взглянуть на западный опыт в сфере управления организациями. Поэтому на смену подобным системам пришли бизнес решения, позволяющие службам компании осуществлять, а руководству контролировать, в частности, процесс бюджетирования, вести управленческий учет, улучшить качество обслуживания клиентов компании, а также разработать более эффективную стратегию развития компании и управления персоналом.
Работа в такой системе предполагает ее внедрение, которое представляет собой длительный и трудоемкий процесс, требующий выполнения определенных действий не только сотрудниками компании, внедряющей указанную систему, но и сотрудниками компании – заказчика. Договор на выполнение работ по внедрению бизнес решения, наравне с положениями, общими для всех гражданско-правовых договоров, имеет ряд особенностей, невнимательное отношение к которым может привести к ущемлению прав одной из сторон такого договора.
Поскольку договор на выполнение работ по внедрению бизнес решения относится к договорам, непоименованным гражданским законодательством, то некоторые особенности можно вывести, основываясь на практическом опыте работы по таким договорам.
Как уже было сказано выше, договор на внедрение бизнес решения является гражданско-правовым, он сочетает в себе признаки нескольких видов договоров: это, прежде всего, договор подряда и договор на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, а также договор возмездного оказания услуг в части, неурегулированной положениями вышеперечисленных договоров.
Предметом договора на внедрение бизнес решения является внедрение информационной системы на базе программного обеспечения. Внедрение информационной системы может включать как выполнение работ, так и оказание услуг. Примером работ в данном случае может служить разработка технической документации, установка программного обеспечения на оборудование, а также проведение обследования и теста. Все эти работы могут выполняться отдельно, т.е. по различным договорам и даже различными организациями. Однако, для оптимизации процессов (и не только в плане ускорения, но и в плане экономии стоимости договора) логичнее будет заключить один договор с одним Исполнителем. В этом случае, Исполнитель будет нести ответственность за весь комплекс выполненных работ и у него не будет основания для перекладывания вины на Исполнителя по предшествующей части работ.
Вышеуказанные работы могут (а иногда – и должны) сопровождаться оказанием некоторых услуг непосредственно Исполнителем. Например, установка программного обеспечения неизбежно потребует предоставления прав пользования устанавливаемым по договору программным продуктом. И здесь кроется еще одна особенность договора на внедрение бизнес решения.
По рассматриваемому договору Исполнителем могут быть переданы программное обеспечение или всего лишь права пользования таким программным обеспечением. Во втором случае Заказчик может получить права пользования, во-первых, на программный продукт Исполнителя (т.е. разработанный его сотрудниками и принадлежащий ему в соответствии с регистрацией), а, во-вторых, на программный продукт, принадлежащий третьей стороне. Большую долю на российском ИТ – рынке составляют программные продукты, уже разработанные иностранными компаниями. Поэтому, чаще всего, российские ИТ - компании предлагают к внедрению бизнес решения на основе «чужих» программных продуктов. В этом случае Заказчику необходимо убедиться в наличии у Исполнителя соответствующих лицензионных соглашений с правообладателем. Такое лицензионное соглашение должно содержать условия предоставления прав пользования клиентам Исполнителя. Нередки случаи, когда передача прав пользования программным обеспечением возможна только напрямую от правообладателя конечному пользователю (т.е. Заказчику). В этом случае обязанности Исполнителя ограничиваются установкой программного обеспечения, а также проведением подготовки будущих пользователей информационной системой.
В любом случае, в качестве приложения к договору необходимо подготовить и подписать, так называемую, спецификацию на программный продукт с обязательным указанием наименования и количества передаваемого по договору программного продукта.
Как видно, предмет договора на внедрение бизнес решений не ограничивается выполнением какой-либо одной работы либо оказанием одной услуги. Кроме того, сам процесс внедрения бизнес решения в зависимости от сложности информационной системы может длиться от полугода до двух-трех лет. Поэтому имеет смысл все работы и услуги по такому договору разбить на этапы. Поэтапное выполнение работ позволит Заказчику лучше контролировать работу Исполнителя, поскольку каждый этап работ будет закрываться соответствующими актами.
Работы по последнему этапу внедрения бизнес решения включают в себя подготовку информационной системы к продуктивному старту, запуск системы и услуги по технической поддержке продуктивной эксплуатации внедренного бизнес решения. Техническая поддержка программного обеспечения, на базе которого было разработано бизнес решение, относится также к разновидностям услуг, оказываемых Исполнителем по данному договору. Стоимость технической поддержки, как правило, уже включена в стоимость работ на договору, однако, действие ее во времени ограничено определенным сроком, по истечении которого Заказчик вправе либо заключить с Исполнителем договор на техническую поддержку программного обеспечения на новый срок, либо отказаться от услуг Исполнителя и заключить договор на техническую поддержку с третьей стороной, либо вообще отказаться от услуг по технической поддержке. В последних двух случаях Исполнитель вправе потребовать от Заказчика письменного отказа от технической поддержки. Тем самым он снимет с себя ответственность за последующие неполадки. Кроме того, получение такого отказа от Заказчика связано с его обязательствами перед правообладателем - владельцем программного обеспечения. В течение срока действия договора между Заказчиком и Исполнителем последний несет ответственность за действия Заказчика перед правообладателем в вопросах использования его программного обеспечения. Подписав акт сдачи-приемки программного обеспечения, Заказчик перенимает на себя часть обязанностей Исполнителя по лицензионному соглашению с правообладателем. По истечении срока технической поддержки Исполнитель получением письменного отказа от Заказчика перекладывает обязанности по соблюдению прав владельца программного обеспечения на Заказчика.
Подписание актов по договорам на внедрение бизнес решений заслуживает отдельного внимания. Сам порядок согласования и подписания актов подчиняется общим нормам гражданского законодательства, т.е. стороны в договоре оговаривают срок, в течение которого Исполнитель представляет Заказчику акт, а Заказчик обязуется подписать его и передать Исполнителю. Однако, в рассматриваемой ситуации при принятии Заказчиком работ у последнего могут возникнуть претензии к Исполнителю, например, относительно функционального объема проекта (т.е. отсутствия в разработанной системе каких-либо подсистем управления) либо неполноты подготовленных в ходе выполнения проекта документов. В этом случае Заказчик имеет право не подписывать предоставленный ему Исполнителем акт сдачи-приемки работ. Но, решив воспользоваться указанным правом, Заказчику необходимо помнить о том, что о своем отказе подписать акт он должен поставить в известность Исполнителя.
Хотя Гражданским кодексом РФ и предусмотрена возможность Исполнителя продать результат работы при уклонении Заказчиком от принятия работ по акту в течение месяца, но практикой было выработано условие, включение которого позволило сторонам избежать этой возможности. Ведь, не секрет, что результат работ по договору внедрения бизнес решения является достаточно уникальным продуктом. Его применение возможно лишь в условиях работы конкретной организации. Поэтому его реализация сторонней организации выглядит более чем проблематичной.
Для урегулирования этого момента в договор вносится условие о том, что после получения акта Заказчик должен в течение определенного срока либо передать Исполнителю подписанный акт, либо направить ему мотивированный отказ. В этом отказе Заказчик обосновывает свои претензии к результату работ. На основании этого мотивированного отказа сторонами подписывается, так называемый, акт доработок, в ходе подготовки которого необходимо выяснить, выходят ли доработки за рамки технической документации проекта или же являются недоработками внутри внедряемого проекта. От этого зависит оплата выполняемых работ по акту доработок: доработки, необходимость выполнения которых возникла по вине Исполнителя, производятся последним за свой счет.
Подписание сторонами акта доработок не подменяет подписание ими самого акта сдачи-приемки работ. Ведь только он подтверждает выполнение Исполнителем работ в полном объеме. Поэтому после того, как Исполнителем выполнены доработки по акту, сторонам необходимо согласовать акт сдачи-приемки работ в новой редакции.
Права и обязанности сторон договора определяются непосредственно в заключаемом договоре, но не могут противоречить нормам гражданского законодательства. Основной обязанностью Исполнителя является выполнение всего комплекса работ и услуг по договору. Заказчик, в свою очередь, должен оплатить выполненные работы. Но этим не ограничивается круг его обязанностей, он должен оказывать всемерное содействие Исполнителю. В чем может выражаться такое содействие? Во-первых, в обязанности Заказчика входит создание проектной команды, которая будет принимать непосредственное участие в разработке бизнес решения. Во-вторых, поскольку работы по договору осуществляются на территории Заказчика, то он должен создать для работников Исполнителя, занятых на проекте, все необходимые для нормальной работы условия работы. Достаточно часто встречаются ситуации, когда «нормальные условия работы» трактуются Исполнителем очень широко и детально в самом договоре (например, перечисляются все необходимые средства связи, требования к организации рабочего места, как то наличие настольной лампы и розеток). В-третьих, Заказчик обязан обеспечить беспрепятственный доступ сотрудников Исполнителя, занятых на проекте, на свою территорию. Более того, сотрудники Исполнителя получают право доступа на сервер Заказчика. И в этой связи большое значение приобретает защита информации. Не случайно, обязательным пунктом в договоре является наличие пункта о конфиденциальности информации. Пожалуй, Заказчику можно рекомендовать не ограничиваться стандартными фразами о том, что все сведения по договору признаются конфиденциальной информацией. Не лишним будет включить в договор положение, согласно которому все сотрудники Исполнителя, принимающие участие в выполнении работ по договору, должны подписать соглашения о защите конфиденциальной информации со сроком действия, как минимум, три-пять лет.
Результат работ по договору на внедрение бизнес решений является, своего рода, источником повышенной опасности, и поэтому немаловажно для сторон определить порядок возмещения ущерба в случае причинения вреда в результате использования внедренной информационной системы. Само собой разумеется, что Исполнитель не несет ответственности за вред, причиненный в результате использования системы по вине сотрудников Заказчика. В данном случае имеется в виду не только причинение вреда напрямую физическими действиями конечных пользователей системы, но и неправомерные указания руководства Заказчика, повлекшие за собой неблагоприятные последствия. Исполнителю стоит помнить о том, что бремя доказывания в такой ситуации ложится на него.
В свою очередь, в случае вины Исполнителя к солидарной ответственности за причиненный вред, возникший в процессе использования бизнес решения, он может призвать и владельца программного обеспечения. Но в таком случае необходимо доказать, что ущерб причинен именно из-за использования в разработке системы программного обеспечения именно этого производителя, а не вызван действиями сотрудников Исполнителя в ходе выполнения работ по договору.
В случае обнаружения Заказчиком в течение гарантийного срока недостатков в уже действующей системе, он вправе обратиться к Исполнителю, а последний обязан устранить неполадки. При этом гарантийный срок на замененное оборудование продлевается соответственно на время, затраченное для производства ремонтных работ и/или замены оборудования.
Не исключена и ситуация (в том числе и в силу срока самого договора), когда выполнение работ может оказаться нецелесообразным по каким-либо экономическим или производственным показателям. Для такого случая Заказчик должен предусмотреть свое право отказаться от выполнения работ по заключенному договору. Однако, воспользовавшись таким своим правом, он получает две встречные обязанности по отношению к Исполнителю. Во-первых, обязанность по обязательному письменному уведомлению Исполнителя о прекращении работ по договору, и, во-вторых, обязанность оплатить фактически выполненные работы и оказанные услуги по договору на момент такого уведомления.
Рассмотренные выше ситуации затрагивают лишь часто поднимаемые вопросы в процессе подготовки такого рода договоров. Более детальное (и, возможно, урегулированное) изложение, если не всех, то большей части, аспектов договоров на внедрение бизнес решений должно, все-таки, исходить от законодателей. Существующий на настоящий момент пробел в урегулировании данной проблемы, скорее всего, будет заполнен в ближайшее время, поскольку неизбежное развитие информационных технологий и их проникновение во все сферы деятельности, требует вмешательства государства.
С этой задачей еще на заре становления IT – бизнеса были призваны справляться информационные системы, основной функцией которых было свод финансовых показателей в отчетные документы. Работали, как правило, в таких системах работники бухгалтерии.
Однако развитие экономических отношений у нас в стране подвигло руководство крупных компаний взглянуть на западный опыт в сфере управления организациями. Поэтому на смену подобным системам пришли бизнес решения, позволяющие службам компании осуществлять, а руководству контролировать, в частности, процесс бюджетирования, вести управленческий учет, улучшить качество обслуживания клиентов компании, а также разработать более эффективную стратегию развития компании и управления персоналом.
Работа в такой системе предполагает ее внедрение, которое представляет собой длительный и трудоемкий процесс, требующий выполнения определенных действий не только сотрудниками компании, внедряющей указанную систему, но и сотрудниками компании – заказчика. Договор на выполнение работ по внедрению бизнес решения, наравне с положениями, общими для всех гражданско-правовых договоров, имеет ряд особенностей, невнимательное отношение к которым может привести к ущемлению прав одной из сторон такого договора.
Поскольку договор на выполнение работ по внедрению бизнес решения относится к договорам, непоименованным гражданским законодательством, то некоторые особенности можно вывести, основываясь на практическом опыте работы по таким договорам.
Как уже было сказано выше, договор на внедрение бизнес решения является гражданско-правовым, он сочетает в себе признаки нескольких видов договоров: это, прежде всего, договор подряда и договор на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, а также договор возмездного оказания услуг в части, неурегулированной положениями вышеперечисленных договоров.
Предметом договора на внедрение бизнес решения является внедрение информационной системы на базе программного обеспечения. Внедрение информационной системы может включать как выполнение работ, так и оказание услуг. Примером работ в данном случае может служить разработка технической документации, установка программного обеспечения на оборудование, а также проведение обследования и теста. Все эти работы могут выполняться отдельно, т.е. по различным договорам и даже различными организациями. Однако, для оптимизации процессов (и не только в плане ускорения, но и в плане экономии стоимости договора) логичнее будет заключить один договор с одним Исполнителем. В этом случае, Исполнитель будет нести ответственность за весь комплекс выполненных работ и у него не будет основания для перекладывания вины на Исполнителя по предшествующей части работ.
Вышеуказанные работы могут (а иногда – и должны) сопровождаться оказанием некоторых услуг непосредственно Исполнителем. Например, установка программного обеспечения неизбежно потребует предоставления прав пользования устанавливаемым по договору программным продуктом. И здесь кроется еще одна особенность договора на внедрение бизнес решения.
По рассматриваемому договору Исполнителем могут быть переданы программное обеспечение или всего лишь права пользования таким программным обеспечением. Во втором случае Заказчик может получить права пользования, во-первых, на программный продукт Исполнителя (т.е. разработанный его сотрудниками и принадлежащий ему в соответствии с регистрацией), а, во-вторых, на программный продукт, принадлежащий третьей стороне. Большую долю на российском ИТ – рынке составляют программные продукты, уже разработанные иностранными компаниями. Поэтому, чаще всего, российские ИТ - компании предлагают к внедрению бизнес решения на основе «чужих» программных продуктов. В этом случае Заказчику необходимо убедиться в наличии у Исполнителя соответствующих лицензионных соглашений с правообладателем. Такое лицензионное соглашение должно содержать условия предоставления прав пользования клиентам Исполнителя. Нередки случаи, когда передача прав пользования программным обеспечением возможна только напрямую от правообладателя конечному пользователю (т.е. Заказчику). В этом случае обязанности Исполнителя ограничиваются установкой программного обеспечения, а также проведением подготовки будущих пользователей информационной системой.
В любом случае, в качестве приложения к договору необходимо подготовить и подписать, так называемую, спецификацию на программный продукт с обязательным указанием наименования и количества передаваемого по договору программного продукта.
Как видно, предмет договора на внедрение бизнес решений не ограничивается выполнением какой-либо одной работы либо оказанием одной услуги. Кроме того, сам процесс внедрения бизнес решения в зависимости от сложности информационной системы может длиться от полугода до двух-трех лет. Поэтому имеет смысл все работы и услуги по такому договору разбить на этапы. Поэтапное выполнение работ позволит Заказчику лучше контролировать работу Исполнителя, поскольку каждый этап работ будет закрываться соответствующими актами.
Работы по последнему этапу внедрения бизнес решения включают в себя подготовку информационной системы к продуктивному старту, запуск системы и услуги по технической поддержке продуктивной эксплуатации внедренного бизнес решения. Техническая поддержка программного обеспечения, на базе которого было разработано бизнес решение, относится также к разновидностям услуг, оказываемых Исполнителем по данному договору. Стоимость технической поддержки, как правило, уже включена в стоимость работ на договору, однако, действие ее во времени ограничено определенным сроком, по истечении которого Заказчик вправе либо заключить с Исполнителем договор на техническую поддержку программного обеспечения на новый срок, либо отказаться от услуг Исполнителя и заключить договор на техническую поддержку с третьей стороной, либо вообще отказаться от услуг по технической поддержке. В последних двух случаях Исполнитель вправе потребовать от Заказчика письменного отказа от технической поддержки. Тем самым он снимет с себя ответственность за последующие неполадки. Кроме того, получение такого отказа от Заказчика связано с его обязательствами перед правообладателем - владельцем программного обеспечения. В течение срока действия договора между Заказчиком и Исполнителем последний несет ответственность за действия Заказчика перед правообладателем в вопросах использования его программного обеспечения. Подписав акт сдачи-приемки программного обеспечения, Заказчик перенимает на себя часть обязанностей Исполнителя по лицензионному соглашению с правообладателем. По истечении срока технической поддержки Исполнитель получением письменного отказа от Заказчика перекладывает обязанности по соблюдению прав владельца программного обеспечения на Заказчика.
Подписание актов по договорам на внедрение бизнес решений заслуживает отдельного внимания. Сам порядок согласования и подписания актов подчиняется общим нормам гражданского законодательства, т.е. стороны в договоре оговаривают срок, в течение которого Исполнитель представляет Заказчику акт, а Заказчик обязуется подписать его и передать Исполнителю. Однако, в рассматриваемой ситуации при принятии Заказчиком работ у последнего могут возникнуть претензии к Исполнителю, например, относительно функционального объема проекта (т.е. отсутствия в разработанной системе каких-либо подсистем управления) либо неполноты подготовленных в ходе выполнения проекта документов. В этом случае Заказчик имеет право не подписывать предоставленный ему Исполнителем акт сдачи-приемки работ. Но, решив воспользоваться указанным правом, Заказчику необходимо помнить о том, что о своем отказе подписать акт он должен поставить в известность Исполнителя.
Хотя Гражданским кодексом РФ и предусмотрена возможность Исполнителя продать результат работы при уклонении Заказчиком от принятия работ по акту в течение месяца, но практикой было выработано условие, включение которого позволило сторонам избежать этой возможности. Ведь, не секрет, что результат работ по договору внедрения бизнес решения является достаточно уникальным продуктом. Его применение возможно лишь в условиях работы конкретной организации. Поэтому его реализация сторонней организации выглядит более чем проблематичной.
Для урегулирования этого момента в договор вносится условие о том, что после получения акта Заказчик должен в течение определенного срока либо передать Исполнителю подписанный акт, либо направить ему мотивированный отказ. В этом отказе Заказчик обосновывает свои претензии к результату работ. На основании этого мотивированного отказа сторонами подписывается, так называемый, акт доработок, в ходе подготовки которого необходимо выяснить, выходят ли доработки за рамки технической документации проекта или же являются недоработками внутри внедряемого проекта. От этого зависит оплата выполняемых работ по акту доработок: доработки, необходимость выполнения которых возникла по вине Исполнителя, производятся последним за свой счет.
Подписание сторонами акта доработок не подменяет подписание ими самого акта сдачи-приемки работ. Ведь только он подтверждает выполнение Исполнителем работ в полном объеме. Поэтому после того, как Исполнителем выполнены доработки по акту, сторонам необходимо согласовать акт сдачи-приемки работ в новой редакции.
Права и обязанности сторон договора определяются непосредственно в заключаемом договоре, но не могут противоречить нормам гражданского законодательства. Основной обязанностью Исполнителя является выполнение всего комплекса работ и услуг по договору. Заказчик, в свою очередь, должен оплатить выполненные работы. Но этим не ограничивается круг его обязанностей, он должен оказывать всемерное содействие Исполнителю. В чем может выражаться такое содействие? Во-первых, в обязанности Заказчика входит создание проектной команды, которая будет принимать непосредственное участие в разработке бизнес решения. Во-вторых, поскольку работы по договору осуществляются на территории Заказчика, то он должен создать для работников Исполнителя, занятых на проекте, все необходимые для нормальной работы условия работы. Достаточно часто встречаются ситуации, когда «нормальные условия работы» трактуются Исполнителем очень широко и детально в самом договоре (например, перечисляются все необходимые средства связи, требования к организации рабочего места, как то наличие настольной лампы и розеток). В-третьих, Заказчик обязан обеспечить беспрепятственный доступ сотрудников Исполнителя, занятых на проекте, на свою территорию. Более того, сотрудники Исполнителя получают право доступа на сервер Заказчика. И в этой связи большое значение приобретает защита информации. Не случайно, обязательным пунктом в договоре является наличие пункта о конфиденциальности информации. Пожалуй, Заказчику можно рекомендовать не ограничиваться стандартными фразами о том, что все сведения по договору признаются конфиденциальной информацией. Не лишним будет включить в договор положение, согласно которому все сотрудники Исполнителя, принимающие участие в выполнении работ по договору, должны подписать соглашения о защите конфиденциальной информации со сроком действия, как минимум, три-пять лет.
Результат работ по договору на внедрение бизнес решений является, своего рода, источником повышенной опасности, и поэтому немаловажно для сторон определить порядок возмещения ущерба в случае причинения вреда в результате использования внедренной информационной системы. Само собой разумеется, что Исполнитель не несет ответственности за вред, причиненный в результате использования системы по вине сотрудников Заказчика. В данном случае имеется в виду не только причинение вреда напрямую физическими действиями конечных пользователей системы, но и неправомерные указания руководства Заказчика, повлекшие за собой неблагоприятные последствия. Исполнителю стоит помнить о том, что бремя доказывания в такой ситуации ложится на него.
В свою очередь, в случае вины Исполнителя к солидарной ответственности за причиненный вред, возникший в процессе использования бизнес решения, он может призвать и владельца программного обеспечения. Но в таком случае необходимо доказать, что ущерб причинен именно из-за использования в разработке системы программного обеспечения именно этого производителя, а не вызван действиями сотрудников Исполнителя в ходе выполнения работ по договору.
В случае обнаружения Заказчиком в течение гарантийного срока недостатков в уже действующей системе, он вправе обратиться к Исполнителю, а последний обязан устранить неполадки. При этом гарантийный срок на замененное оборудование продлевается соответственно на время, затраченное для производства ремонтных работ и/или замены оборудования.
Не исключена и ситуация (в том числе и в силу срока самого договора), когда выполнение работ может оказаться нецелесообразным по каким-либо экономическим или производственным показателям. Для такого случая Заказчик должен предусмотреть свое право отказаться от выполнения работ по заключенному договору. Однако, воспользовавшись таким своим правом, он получает две встречные обязанности по отношению к Исполнителю. Во-первых, обязанность по обязательному письменному уведомлению Исполнителя о прекращении работ по договору, и, во-вторых, обязанность оплатить фактически выполненные работы и оказанные услуги по договору на момент такого уведомления.
Рассмотренные выше ситуации затрагивают лишь часто поднимаемые вопросы в процессе подготовки такого рода договоров. Более детальное (и, возможно, урегулированное) изложение, если не всех, то большей части, аспектов договоров на внедрение бизнес решений должно, все-таки, исходить от законодателей. Существующий на настоящий момент пробел в урегулировании данной проблемы, скорее всего, будет заполнен в ближайшее время, поскольку неизбежное развитие информационных технологий и их проникновение во все сферы деятельности, требует вмешательства государства.
