Надо отметить, что вторая часть статьи 855 ГК с ее императивностью диссонирует среди диспозитивных норм гражданского законодательства. Одно дело введение процедуры банкротства и, собственно, процессуальное определение, для частично утратившего правоспособность лица, очередности погашения требований кредиторов (ст.25 и ст. 64 ГК РФ) и другое, когда подобная очередность вводится для вполне правоспособного юридического лица или предпринимателя (ст.855 ГК РФ). Не случайно до настоящего времени над этой статьей витает тень решения Конституционного суда о несоответствии отдельных ее положений Основному закону государства.
Правилами безналичных расчетов в РФ (от 3 октября 2002 г. № 2-П ЦБ РФ) установлено, что при отсутствии или недостаточности денежных средств на счете плательщика и при отсутствии в договоре банковского счета условия об оплате расчетных документов сверх имеющихся на счете денежных средств, платежные требования, акцептованные плательщиком, платежные требования на безакцептное списание денежных средств и инкассовые поручения (с приложенными в установленных законодательством случаях исполнительными документами) помещаются в картотеку по внебалансовому счету N 90902 "Расчетные документы, не оплаченные в срок" с указанием даты помещения в картотеку. Та же процедура предусмотрена и в отношении наиболее распространенного в Российской Федерации расчетного документа – платежного поручения. Платежные требования и инкассовые поручения, как и инкассовые распоряжения налоговых органов, представляют собой денежные требования по обязательствам плательщика: будь то отгрузка товаров, выполнение работ или услуг, уплата налогов. Получатель платежа может не знать о том, что его контрагент не собирается своевременно выполнить свои обязательства в денежной форме, а потому и не имеет достаточно средств на счете для их выполнения. Попадая в картотеку, требование о платеже приобретает вид просроченной кредиторской задолженности. Неискренность просрочившего исполнение должника порождает фальшивость обязательств.
В эпоху тотальной госсобственности, с режимом банковского контроля платежной дисциплины, предприятиям дозволялось иметь лишь один расчетный счет. К нарушителям платежной дисциплины применялись санкции в виде запрета на получение платежного кредита, перевода расчетов на предоплату, начисления пени на своевременно неоплаченные суммы по помещенным в картотеку документам. Для предприятий, имеющих картотеку неоплаченных документов, по сути, вводился особый порядок работы расчетного счета, документы, помещенные в картотеку, приобретали силу исполнительных документов, и очередность их оплаты регулировалась нормами процессуального права. Это был своеобразный режим несостоятельности предприятия, где роль внешнего управления делегировалась банкам, так как узаконенная процедура банкротства в отношении социалистических предприятий отсутствовала. В 1989 г. под лозунгом укрепления хозрасчета и платежной дисциплины избирательная очередность оплаты документов из картотек была заменена календарной. В июне 1991 года публикуются Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик. Глава 15 Основ, посвященная расчетам и кредитованию, устанавливала, что без распоряжения клиента списание средств находящихся на счете допускается только по решению суда, арбитражного суда, если иное не предусмотрено законодательными актами. Основы устанавливали, что банки не вправе определять и контролировать направления использования денежных средств клиента и устанавливать другие, не предусмотренные законодательными актами или договором, ограничения его права распоряжаться денежными средствами по своему усмотрению. Тем самым подводилась законодательная база под отмену банковского контроля и целевой очередности оплаты документов из картотеки.
Развал Союза ССР, а затем и новогодняя либерализация цен 92 года способствовали дальнейшему ослаблению платежной дисциплины и нарастанию кризиса неплатежей. В мае 1992 г. Президиум Верховного Совета РФ в целях нормализации финансового состояния государственных предприятий и организаций и ликвидации платежного кризиса предлагает повысить эффективность расчетов в народном хозяйстве и усилить ответственность банков, предприятий и организаций за состояние платежной дисциплины. Постановлением Президиума ВС РФ Центральному банку России поручалось в недельный срок разработать и ввести систему мер по нормализации расчетов в народном хозяйстве, отвечающую условиям рыночной экономики и широкому внедрению в народном хозяйстве вексельного и чекового обращения. В июле того же года Банк России разослал по кредитным организациям письмо № 14, которым вводились Правила безналичных расчетов в РФ. Со ссылками на постановление Президиума Верховного Совета письмом отменялась календарная очередность платежей, давалось право предприятиям, организациям и учреждениям по своему усмотрению определять очередность платежей с их счетов с учетом действующих законов РФ. Отменялись расчеты платежными требованиями. С банков снималась ответственность за начисление пени по неоплаченным в срок документам. Фактически это означало отмену обязательного ведения банками картотек неоплаченных документов и снятие контроля соблюдения очередности платежей. Вместе с тем предлагалось следующее: «учитывая традиционно сложившиеся отношения поставщиков и покупателей, банки, в соответствии с заключенными договорами, вправе принимать платежные требования, в том числе и с помещением их в картотеку, однако без учета по внебалансовому счету». Ответственность по принятым обязательствам и срокам их исполнения полностью ложилась на предприятия и организации, как самостоятельных субъектов хозяйствования. Государственный патернализм уступал дорогу рыночным принципам юридической самостоятельности предпринимательских структур.
Правила безналичных расчетов, доведенные Банком России до кредитных организаций и хозяйств вместе с письмом от 9 июля 1992 г. № 14, закрепили сформировавшуюся к тому времени систему предоплаты. Тезисы Постановления Президиума Верховного Совета РФ о развитии платежей, соответствующих рыночным условиям хозяйствования и развития чекового и вексельного обращения, остались благими намерениями. Кризис неплатежей продолжал нарастать. Никто из руководителей предприятий и организаций не задумывался о платежной дисциплине: алчность и нажива - вот наиболее известные «консультанты» того периода. Нарождающиеся капиталисты не желали делиться и с государством, игнорируя уплату налогов и других обязательных платежей. А соответствующих рыночной экономике независимых институтов, способных дать информацию о надежности того или иного плательщика, его добросовестности - не существовало. Неуплата налогов, превратившаяся в элемент национального спорта, хронические задержки с выплатой зарплаты, заставили вернуться к проблемам платежной дисциплины: Указ Президента РФ от 19.10.1993 №1662 «Об улучшении расчетов в хозяйстве и повышении ответственности за их своевременное проведение» восстановил в банках учет просроченных платежей за товары и услуги. Возврат к ведению банками картотек неоплаченных в срок документов обуславливался целями получения достоверной и полной информации о состоянии расчетов в народном хозяйстве. Указ вводил календарно - целевую очередность платежей с расчетных и иных счетов предприятий и организаций. При этом банки и плательщики должны были обеспечить первоочередное перечисление платежей в бюджет и за товары и услуги. Возвращение традиции, рожденной в эпоху госконтроля за осуществлением расчетов, в формирующуюся рыночную банковскую систему, в действительности было предопределено слабостью власти, не способной, да и не желавшей поддерживать жесткую платежную дисциплину, начальным этапом становления фискальных органов, отсутствием соответствующих институтов, призванных фиксировать исполнение должником взятых на себя обязательств.
В условиях рыночных взаимосвязей неоплаченные в срок документы равносильны дутым векселям или необеспеченным покрытием чекам. Требования предъявлены, но должник не в состоянии платить, при этом процедуру банкротства против него начинать нет веских оснований - в силу действующих в России законов процедура банкротства юридических лиц начинается при неисполненном долге, превышающем 100 тысяч рублей. В то время как для многих предпринимателей и малых предприятий не возвращение и на порядок меньшей суммы «смерти подобно». За привычкой к грандиозности решаемых в столице задач мы зачастую забываем о той среде, которая в наименьшей мере защищается эпохальными законами и указами, и наиболее уязвима при всех политико–социальных опытах и экономических реформах, называясь то малым бизнесом, то мелкобуржуазным элементом или средним классом. Именно эти категории хозяйствующих субъектов в настоящее время наиболее подвержены риску столкновения с недобросовестными заемщиками, с неисполнительными плательщиками, поскольку зачастую не имеют ни собственных служб безопасности, ни публично-правовых полномочий по взысканию задолженности, ни даже возможности получить объективную информацию о потенциальном контрагенте. Этот риск в значительной мере и объясняет любовь наших деловых людей к наличному расчету.
Сегодня невыполнение денежных обязательств никоим образом не влияет на репутацию лиц, допустивших просрочку платежей. Они открывают счета, получают кредиты от новых контрагентов и даже банков, в большинстве случаев пользуются незаслуженным уважением. Получив право на открытие в банках неограниченного количества расчетных счетов, хозяйствующие субъекты, их руководители очень часто стали злоупотреблять этим правом - используя одни счета для проведения расчетов и консервируя на других просроченную задолженность по предъявленным к счету требованиям. В денежном выражении объем просроченной кредиторской задолженности российских предприятий в последние годы сравним с объемом наличных денег в составе денежной массы.
А вообще, имеет ли какой-нибудь экономический смысл ведение коммерческими банками картотек (части просроченной кредиторской задолженности хозяйствующих субъектов)? Будет ли налоговым инспекторам легче оттого, что их инкассовые распоряжения вернутся неоплаченные через два года, поскольку банки с радостью воспользуются предоставленным им правом закрытия неработающих счетов? Каждое предприятие отчитывается за свою экономическую деятельность перед налоговыми органами, предоставляя балансовые отчеты, где находят отражения и данные о кредиторской задолженности, в том числе и просроченной. Коммерческий банк призван заниматься своим бизнесом, эффективность которого определяется получаемой прибылью, а не объемом выполняемых общественно-фискальных нагрузок начиная от проверок кассовой дисциплины предприятий и заканчивая борьбой с «темными силами», к коим можно отнести и ведение картотек неисполнительных плательщиков.
Просроченное исполнение должника есть нарушение прав кредитора, ограничение его свободы. Недобросовестность при уплате долга может повлечь за собой целую цепь нарушений обязательств и неисполнения требований. Для снижения рисков неполучения платежа участники делового оборота должны иметь информацию о своих потенциальных контрагентах, их репутации и добросовестности. Очевидно, что хранителями такой информации могли бы стать кредитные бюро.
Передача в кредитные бюро информации о недобросовестных плательщиках широко распространена за рубежом. Собственно, кредитные бюро первоначально и создавались на базе ассоциаций и союзов кредиторов, заинтересованных в обмене информации о наиболее недобросовестных заемщиках. Так во Франции, сведения о владельце счета, который не обеспечил достаточного денежного покрытия для оплаты предъявленных к счету требований, направляются в центральную картотеку неплательщиков Национального банка, которую обязан запрашивать любой банк при выдаче новому клиенту чековой книжки. Сам же владелец счета в административном порядке лишается права выписывать чеки в течение года. Процедура передачи в кредитные бюро сведений о неисполнении должником платежа по чековым счетам существует и в США.
Следовало бы и у нас, в России, дополнить положения Закона о кредитных историях обязанностью кредитных организаций в случае неплатежа, вызванного недостатком или отсутствием средств на счете плательщика, направлять информацию в кредитные бюро без согласия субъектов кредитных историй. Риск получения репутации неисполнительного плательщика среди делового сообщества заставит руководителей предприятий более тщательно относится к наличию на расчетных счетах предприятий финансовых ресурсов для своевременного выполнения взятых на себя денежных обязательств. В этом случае закон будет направлен на обеспечение должного признания и уважения прав и свобод не только кредиторов, но и других лиц, интересы которых могут быть нарушены не исполнением обязательных платежей, а также «удовлетворения справедливых требований морали, общественного порядка и общего благосостояния демократического общества».
Необходимо исключить ограничительные параметры в возбуждении дел о банкротстве в денежном выражении со стороны кредиторов (п.2 статья 6 федерального закона «О несостоятельности и банкротстве» №127-ФЗ). Единственным условием возбуждения дел о банкротстве должно стать трехмесячное отсутствие средств на счете и невозможность осуществления с него платежей в пользу кредиторов.
В свою очередь из законодательства о расчетах должно быть категорично изъято положение о постановке требований, предъявляемых к счету, в картотеку не оплаченных в срок документов. О предъявлении платежных документов к счету, остаток денежных средств на котором отсутствует или меньше суммы предъявленных требований, кредитная организация обязана сообщать в кредитное бюро.
В этой связи следует расширить некоторые основные понятия закона о кредитных историях. Так в определение записи кредитной истории, кроме того, что это информация, входящая в состав кредитной истории, характеризующая исполнение заемщиком принятых на себя обязательств по одному договору займа (кредита), следует включить, что это также информация о неисполнении платежа.
Что касается субъектов кредитных историй, то их следовало бы определить как физических или (и) юридических лиц, которые являются заемщиками или выступают от его имени по договору займа (кредита), а также лица, не исполняющие денежные обязательства, и в отношении которых формируется кредитная история.
Документы с отметкой банка о сделанном в кредитное бюро сообщении по причине отсутствия (недостатка) средств на счете должны возвращаться в банк получателя.
Риск заслужить репутацию неисполнительного плательщика, с которым мало кто желал бы иметь дело, заставит руководителей предприятий иметь достаточно средств на расчетных счетах для выполнения обязательств в денежной форме. Эти обстоятельства, можно надеяться, будут способствовать сокращению налично-денежных операций. Обязательность наличия остатка средств на счете в размере среднедневного оборота, установленного договором с банком, наполнит реальным содержанием пункт 2 ст. 859 ГК РФ. Увеличение остатков на расчетных счетах, несомненно, будет способствовать росту ресурсной базы банков, снижению стоимости кредита, а также устойчивости и надежности банковской и платежной систем. Возражения по-поводу, якобы, замораживания средств и падению оборачиваемости денег в результате сохранения на расчетных счетах предприятий неснижаемых остатков, должны быть отвергнуты, поскольку в современной банковской системе скорость оборачиваемости денег задают кредитные учреждения – медиаторы перераспределения финансов. Наличие достаточно дешевых ресурсов позволит не только расширить кредитование эффективных предприятий, в том числе и в рамках масштабных национальных проектов, без каких либо бюджетных субсидий и дотаций, но и сделать доступными банковские услуги для широкого круга малых предприятий и граждан.
